V tomto případě je nutné splnit podmínku uvedenou v §24 odst.1 zákona č. 586/1992Sb. o daních z příjmů, kdy náklady jsou daňové při jejich vynaložení v souvislosti s dosažením, zajištěním a udržením zdanitelných příjmů. Vynaložené náklady se tedy musí ekonomicky zdůvodnit, tzn.podnikat v oboru činnosti, kde je autorizace podmínkou podnikání. Následně lze do daňových nákladů zahrnout i členské příspěvky, jak je uvedeno v §24 odst.2 písm.d) zákona č.586/1992Sb., kdy daňovými náklady jsou členské příspěvky právnickým osobám, pokud je členství nutnou podmínkou k provozování předmětu činnosti.
V zákoně o DPH, který je účinný do 31.3.2011 musíte při zrušení registrace postupovat podle §74 odst.6 a 7 zákona. Odpočet vracíte u majetku, který je definovaný v §78 odst.2 zákona. Drobný majetek není v tomto ustanovení uveden a tedy při zrušení registrace do 31.3.2011 nemusíte vracet odpočet u drobného majetku. Od 1.4.2011 bude již situace jiná, tak již bude nutné vracet odpočty i u drobného majetku.
Při poskytování služeb vztahujících se k nemovitostem, včetně služeb realitních kanceláří, odhadců a služeb architektů a stavebního dozoru se stanoví místo plnění podle místa, kde se nemovitost nachází, jak vyplývá z §10 zákona o DPH. Z toho vyplývá, že zpracování projektové dokumentace na stavbu v zahraničí není předmětem DPH v tuzemsku, protože místo plnění ve vazbě na umístění nemovitosti je v zemi, kde se předmětná nemovitost nachází, tj. ve vašem případě v Polsku a na Slovensku. Jestli se musíte nebo nemusíte stát plátcem DPH v tuzemsku, vyplývá z §94 odst.11 zákona o DPH, kde je uvedeno, že pokud poskytujete služby s místem plnění v jiném členském státě a povinnost přiznat daň vzniká příjemci služby, stáváte se poskytnutím těchto služeb plátcem. Ve vašem případě si musíte zjistit, jestli je váš odběratel plátcem DPH na Slovensku (Polsku) a dále jaké jsou podmínky pro registraci a odvod DPH na Slovensku (Polsku), vše podle slovenského (polského) zákona o DPH. Pokud výsledek bude takový, že příjemce služby musí odvést DPH v daných státech, pak jste měl povinnost registrovat se k DPH v ČR poskytnutím služby. Pokud jste se neregistroval, postupuje se podle §98 zákona o DPH a bude vám vyměřena pokuta ve výši 10% z celkového souhrnu úplat. Také vám doporučuji prověření podmínek slovenského a polského zákona o DPH, jestli jste se neměl stát plátcem i v těchto státech – hlavně pokud váš odběratel v daných státech není plátce.
Od základu daně lze odečíst částku, která se rovná úrokům zaplaceným ve zdaňovacím období z hypotečního úvěru, jak je uvedeno včetně dalších zákonných podmínek v §15 odst.3 a 4 zákona o daních z příjmů. K tomuto uplatnění je nutné mít k dispozici potvrzení o částce zaplacených úroků od banky, jak je uvedeno v §38l zákona o daních z příjmů. Pokud jste zaměstnanec, máte 2 možnosti, buď požádáte zaměstnavatele o roční zúčtování podle §38k zákona o daních z příjmů (ale to jde pouze do 15.února) a nebo si podáte sám přiznání k dani z příjmů fyzických osob.
Je nutné zjistit, jestli jsou splněny podmínky §4 odst.1 písm.b) zákona o daních z příjmů. V tomto § je uvedeno, že od daně z příjmů jsou osvobozeny příjmy z prodeje nemovitostí (včetně pozemků), přesáhne-li doba mezi nabytím a prodejem dobu pěti let. Také je zde uvedeno, že se doba zkracuje v případě dědění od příbuzných v řadě přímé. Nesmí jít také o pozemek, který byl v obchodním majetku. Protože není splněna pětiletá lhůta a ani zde není převod vlastnictví děděním, nejsou ve vašem případě splněny podmínky osvobození a tedy příjem z prodeje pozemku podléhá zdanění daní z příjmů. Pokud se nejedná o pozemek, který byl v obchodním majetku, bude se jednat o příjem podle §10 zákona o daních z příjmů.
Při registraci je nutné postupovat podle podmínek §94 a §95 zákona o DPH. Podle §94 odst.1 zákona je plátcem osoba povinná k dani, se sídlem nebo místem podnikání v tuzemsku, jejíž obrat za nejvýše 12 kalendářních měsíců přesáhne částku uvedenou v § 6, se stává plátcem od prvního dne třetího měsíce následujícího po měsíci, ve kterém překročila stanovený obrat, nestane-li se podle tohoto zákona plátcem dříve. Nesplní-li registrační povinnost podle § 95 odst. 1, stává se plátcem datem účinnosti registrace uvedeným na rozhodnutí o registraci. Obrat je stanovený ve výši 1 mil. Kč. Podle §95 odst.1 zákona musíte podat přihlášku k registraci do 15 dnů po skončení kalendářního měsíce, ve kterém byl překročen stanovený limit. Z výše uvedeného vyplývá, že pokud překročíte obrat v dubnu 2011 a následně podáte přihlášku k registraci, tak se plátcem stanete 1.7.2011. Od tohoto data následně postupujete podle podmínek zákona o DPH. Pokud budete čtvrtletní plátce podle §99 zákona o DPH, tak první přiznání budete podávat za 3.čtvrtletí (1.7. – 30.9.) a přiznání budete podávat k 25.10.2011. V prvním přiznání také můžete využít §79 zákona o DPH, kde je v odstavci 1 popsáno, u kterých přijatých plnění z období před registrací si můžete nárokovat odpočet DPH na vstupu.
Pokud jste v roce 2010 uplatňoval skutečné výdaje a v roce 2011 chcete uplatňovat výdaje paušální, tak musíte postupovat podle §23 odst.8 zákona o daních z příjmů, kde se uvádí, že je nutné upravit základ daně za zdaňovací období předcházející zdaňovacímu období, ve kterém došlo ke změně, tj. u vás v roce 2010. Základ daně musíte upravit podle toho, jestli jste vedl účetnictví nebo daňovou evidenci. Pokud jste vedl daňovou evidenci, je způsob popsán v §23 odst.8 písm.b) bod 2. zákona o daních z příjmů – je nutné základ daně upravit o hodnotu pohledávek, závazků, záloh a dalších věcí popsaných v zákoně. Pokud jste měl termín pro podání daňového přiznání k 1.4.2011, musíte podat dodatečné přiznání, kde změny uvedete. Pokud máte termín až k 1.7., podáte přiznání opravné.
Pokud vedete daňovou evidenci, tak postupujete podle §7b zákona o daních z příjmů. Základem daně ve vašem případě jsou příjmy a výdaje. Proto pokud jsou splněny všechny ostatní podmínky dané zákonem o daních z příjmů, tak je pro vás zaplacená záloha daňovým výdajem. A protože jste plátce DPH, tak pokud máte možnost uplatnění DPH na vstupu, tak je zaplacená záloha daňovým výdajem bez DPH.
Pokud budete mít příjmy ze živnosti, bude se u vás jednat o příjmy z podnikání podle §7 zákona o daních z příjmů podléhající zdanění. Je možné k těmto příjmům uplatnit výdaje skutečné nebo výdaje paušální, jak je popsáno v zákoně. Příjmy z podnikání podléhají i odvodu sociálního a zdravotního pojištění. Protože jste důchodce, existují zde určité rozdíly. Podmínky pro zdravotní pojištění jsou popsány zde: http://www.vzp.cz/platci/povinnosti-platcu-pojisteni/metodika/osvc/osvc-platcem-pojistneho-je-i-stat Zdravotní pojištění se tedy vždy platí, podle skutečných příjmů. Podmínky pro důchodové pojištění jsou popsány zde: http://www.cssz.cz/cz/osoby-samostatne-vydelecne-cinne/ucast-na-pojisteni/povinna.htm Co se týká sociálního pojištění, tak toto se platí, pokud se přesáhne rozhodná částka, která je pro rok 2011 ve výši 59 374 Kč. Rozhodná částka je rozdíl mezi příjmy a výdaji a pokud se jedná o vedlejší činnost (což by u vás měla být), tak při nedosažení rozhodné částky a nepřihlášení dobrovolně k důchodovému pojištění není povinnost odvést nic.
Pokud jste práce provedli v roce 2009 a ve smlouvě máte uvedenou výhradu vlastnictví, tak je otázkou, jestli Vám vůbec v roce 2009 vznikl zdanitelný výnos a také jestli jste měli mít náklady spojené s tímto projektem v nákladech daňových a jestli jste neměli mít v účetnictví nějaké nedokončené práce. Ale v tomto případě se jedná o právní posouzení a pokud k nějakému faktickému poskytnutí a převážná část užitků spojených s toto zakázkou bylo provedeno, tak by i zdanění mělo být v pořádku. Dále pokud práce byly provedeny a vše bylo řádně vyfakturováno, tak podle podmínek zákona o DPH došlo k uskutečnění zdanitelného plnění a ke správnému odvodu DPH. Pokud nyní budete odstupovat od smlouvy, tak je nutné mít k tomuto nějakou dokumentaci ze které bude vyplývat, kdy a proč došlo k odstoupení. Pokud toto odstoupení bude realizováno v roce 2011, tak podle podmínek zákona o daních z příjmů a pokynu D-300 k zákonu bude vše ovlivňovat základ daně k rozhodnému datu, kterým je při odstoupení od smlouvy datum zrušení smlouvy. Snížení základu daně by tedy bylo realizováno v roce 2011. Podle podmínek §42 zákona o DPH je možné opravit základ daně při zrušení nebo vrácení zdanitelného plnění a to k datu, kdy osoba, pro kterou se původní plnění uskutečnilo, obdržela opravný daňový doklad. Náležitosti daňového dokladu jsou uvedeny v §45 zákona o DPH. V tomto běžném období by tedy bylo realizováno vrácení DPH. Všechny výše uvedené možnosti opravy závisí na podmínce, že v roce 2009 bylo vše v pořádku provedeno, tedy to, co bylo vyfakturováno, bylo vyfakturováno správně v souladu se smlouvou. Potom je možné provést odstoupení od smlouvy a vše zaúčtovat v roce 2011.
Fyzické osoby, které mají příjmy z podnikání nebo jiné samostatně výdělečné činnosti a které neuplatní výdaje prokazatelně vynaložené na dosažení, zajištění a udržení příjmů (tj. výdaje skutečné), můžou uplatnit výdaje paušální. Pro určení správné výše výdajového paušálu je důležité stanovení činností, které fyzická osoba provádí. Výše uvedené skutečnosti jsou popsány v §7 ZDP: § 7 - Příjmy z podnikání a z jiné samostatné výdělečné činnosti (1) Příjmy z podnikání jsou (mimo jiné) b) příjmy ze živnosti, (dle zákona č.455/1991 Sb. živnostenský zákon) (2) Příjmy z jiné samostatné výdělečné činnosti, pokud nepatří do příjmů uvedených v § 6, jsou (mimo jiné) b) příjmy z výkonu nezávislého povolání, které není živností ani podnikáním podle zvláštních předpisů, (7) Neuplatní-li poplatník výdaje prokazatelně vynaložené na dosažení, zajištění a udržení příjmu, může uplatnit výdaje, s výjimkou uvedenou v § 11 nebo 12, ve výši b) 60 % z příjmů podle odstavce 1 písm. b), s výjimkou příjmů ze živností řemeslných, c) 40 % z příjmů podle odstavce 1 písm. c) nebo z příjmů podle odstavce 2 písm. a), s výjimkou příjmů podle odstavce 6, anebo z příjmů podle odstavce 2 písm. b) až d), Způsob uplatnění výdajů podle tohoto odstavce nelze zpětně měnit. (8) Uplatní-li poplatník výdaje podle odstavce 7, má se za to, že v částce výdajů jsou zahrnuty veškeré výdaje poplatníka vynaložené v souvislosti s dosahováním příjmů z podnikání a z jiné samostatné výdělečné činnosti. Poplatník, který uplatňuje výdaje podle odstavce 7, je povinen vždy vést záznamy o příjmech a evidenci pohledávek vzniklých v souvislosti s podnikatelskou nebo jinou samostatnou výdělečnou činností. Pro správné určení výše výdajového paušálu je tedy nutné určit, jaké činnosti a podle kterého zákona fyzická osoba provádí. Co se týká činností poskytovaných autorizovanými osobami podle zákona č. 360/1992 Sb., o výkonu povolání autorizovaných architektů a o výkonu povolání autorizovaných inženýrů a techniků činných ve výstavbě, tak v §14 tohoto zákona je uvedeno: 1. Autorizované osoby vykonávají činnosti, pro které jim byla udělena autorizace, jako a) svobodní architekti nebo svobodní inženýři vykonávající činnost podle tohoto zákona, b) osoby vykonávající činnost podle živnostenského zákona, c) zaměstnanci v pracovním poměru, služebním, členském nebo jiném obdobném poměru, d) společníci veřejné obchodní společnosti. Pokud autorizovaná osoba vykonává činnost podle výše uvedeného zákona, je tato osoba definována v §15 zákona: §15 1. Svobodný architekt nebo svobodný inženýr a) vykonává projektovou činnost a poskytuje související odborné služby nezávisle, vlastním jménem, na vlastní odpovědnost a za odměnu, b) může současně vykonávat pouze činnost pedagogickou, přednáškovou nebo publikační, nesmí však vykonávat činnosti nebo zaměstnání, při nichž by ohrozil nezávislost svého postavení, c) je oprávněn zaměstnávat další osoby. Pokud autorizovaná osoba vykonává činnost podle živnostenského zákona, jsou podmínky podnikání uvedeny v zákonu č.455/1991 Sb., živnostenský zákon. Na základě podmínek výše uvedených zákonů je tedy použití výdajových paušálů následující:
V oblasti zákona o DPH je od 1.1.2012 účinný §92e zákona – Poskytnutí stavebních a montážních prací.
Při poskytnutí stavebních prací, které podle sdělení Českého statistického úřadu o zavedení Klasifikace produkce (CZ-CPA) uveřejněného ve Sbírce zákonů odpovídají číselnému kódu klasifikace produkce CZ-CPA 41 až 43 platnému od 1. ledna 2008, plátci použije plátce režim přenesení daňové povinnosti.
K tomuto § se dále vztahuje §92a – Režim přenesení daňové povinnosti.
(1) V režimu přenesení daňové povinnosti je plátce, pro kterého bylo zdanitelné plnění s místem plnění v tuzemsku uskutečněno, povinen přiznat a zaplatit daň ke dni uskutečnění zdanitelného plnění.
Znamená to, že pokud plátce poskytne jinému plátci stavební a montážní práce, tak vystaví fakturu bez DPH a DPH je povinen přiznat plátce, pro kterého bylo plnění uskutečněno.
Je nutné vždy prověřit, jaké služby byly poskytnuty.
Kódy CZ-CPA jsou zveřejněny na následujících stránkách Českého statistického úřadu.
http://www.czso.cz/csu/klasifik.nsf/i/klasifikace_produkce_%28cz_cpa%29
Informace k přenesení daňové povinnosti jsou zveřejněny na následujících stránkách Ministerstva financí.
http://cds.mfcr.cz/cps/rde/xchg/cds/xsl/dane_poplatky_14310.html?year=0%C2%93
Pokud se týká konkrétních prací, doporučuji nechat si tyto práce zatřídit specializovanou firmou do daného kódu CZ-CPA, např. SIAK Zlín.
Informace k režimu přenesení daňové povinnosti, speciálně ke stavebnictví podle §92e zákona o DPH jsou uvedeny na následujících stránkách Ministerstva financí.
http://www.mfcr.cz/cps/rde/xchg/mfcr/xsl/dane_novela_zakona_dph_67832.html
http://cds.mfcr.cz/cps/rde/xchg/cds/xsl/legislativa_metodika_15152.html
http://cds.mfcr.cz/cps/rde/xchg/cds/xsl/ceska_danova_sprava_15345.html
Na těchto stránkách jsou zveřejněny i nejčastější dotazy veřejnosti – v excelovské tabulce. Tyto dotazy mají být nadále doplňováno.
Pokud tam vaše konkrétní činnost není uvedena, není zatím zcela jasné, jestli tam tato činnost patří a pro správné určení je nutné vědět správné zatřídění do kódu Klasifikace produkce CZ-CPA.
Podmínky zákazu švarcsystému jsou uvedeny v následujících zákonech:
§2, §3 zákona č.262/2006 Sb., zákoník práce
§ 2
(1) Závislou prací je práce, která je vykonávána ve vztahu nadřízenosti zaměstnavatele a podřízenosti zaměstnance, jménem zaměstnavatele, podle pokynů zaměstnavatele a zaměstnanec ji pro zaměstnavatele vykonává osobně.
(2) Závislá práce musí být vykonávána za mzdu, plat nebo odměnu za práci, na náklady a odpovědnost zaměstnavatele, v pracovní době na pracovišti zaměstnavatele, popřípadě na jiném dohodnutém místě.
§ 3
Závislá práce může být vykonávána výlučně v základním pracovněprávním vztahu, není-li upravena zvláštními právními předpisy. Základními pracovněprávními vztahy podle tohoto zákona jsou pracovní poměr a právní vztahy založené dohodami o pracích konaných mimo pracovní poměr.
§5 zákona č.435/2004 Sb., o zaměstnanosti
e) nelegální prací je
1. výkon závislé práce fyzickou osobou mimo pracovněprávní vztah, nebo
2. pokud fyzická osoba-cizinec vykonává práci v rozporu s vydaným povolením k zaměstnání nebo bez tohoto povolení, je-li podle tohoto zákona vyžadováno, nebo v rozporu s povolením k dlouhodobému pobytu za účelem zaměstnání ve zvláštních případech (dále jen „zelená karta“) vydaným podle zvláštního právního předpisu nebo bez zelené karty, je-li podle tohoto zákona vyžadována, nebo v rozporu s modrou kartou, nebo bez modré karty, je-li podle tohoto zákona vyžadována; to neplatí v případě převedení na jinou práci podle § 41 odst. 1 písm. c) zákoníku práce,
Dále jsou v zákoně o zaměstnanosti vyjmenovány i případné sankce.
§139 – 141 zákona č.435/2004 Sb., o zaměstnanosti
Správní delikty
§ 139
(1) Fyzická osoba se dopustí přestupku tím, že
a) poruší zákaz diskriminace nebo nezajistí rovné zacházení podle tohoto zákona,
b) zprostředkuje zaměstnání bez povolení,
c) vykonává nelegální práci,
d) umožní výkon nelegální práce, nebo
e) nesplní oznamovací povinnost podle § 87.
(2) Fyzická osoba se dále dopustí přestupku tím, že jako zaměstnavatel
a) v rozporu s § 80 nevede evidenci zaměstnávaných osob se zdravotním postižením nebo evidenci pracovních míst vyhrazených pro osoby se zdravotním postižením,
b) nesplní povinnost zaměstnat osoby se zdravotním postižením ve výši povinného podílu stanovenou v § 81,
c) ve stanovené lhůtě písemně nevykáže dlužné mzdové nároky zaměstnanců pro účely zákona č. 118/2000 Sb., o ochraně zaměstnanců při platební neschopnosti zaměstnavatele a o změně dalších zákonů, nebo
d) nesplní oznamovací povinnost podle tohoto zákona nebo nevede evidenci v tomto zákoně stanovenou.
(3) Za přestupek
a) podle odstavce 1 písm. a) a podle odstavce 2 písm. a) a b) lze uložit pokutu do 1 000 000 Kč,
b) podle odstavce 1 písm. b) lze uložit pokutu do 2 000 000 Kč,
c) podle odstavce 1 písm. c), e) a odstavce 2 písm. d) lze uložit pokutu do 100 000 Kč,
d) podle odstavce 2 písm. c) lze uložit pokutu do 500 000 Kč,
e) podle odstavce 1 písm. d) lze uložit pokutu do 5 000 000 Kč.
§ 140
(1) Právnická osoba nebo podnikající fyzická osoba se správního deliktu dopustí tím, že
a) poruší zákaz diskriminace nebo nezajistí rovné zacházení podle tohoto zákona,
b) zprostředkuje zaměstnání bez povolení nebo jiným způsobem poruší při zprostředkování zaměstnání tento zákon nebo dobré mravy,
c) umožní výkon nelegální práce, nebo
d) nesplní oznamovací povinnost podle tohoto zákona nebo nevede evidenci v tomto zákoně stanovenou.
(2) Právnická osoba nebo podnikající fyzická osoba se dále dopustí správního deliktu tím, že jako zaměstnavatel
a) v rozporu s § 80 nevede evidenci zaměstnávaných osob se zdravotním postižením nebo evidenci pracovních míst vyhrazených pro osoby se zdravotním postižením,
b) nesplní povinnost zaměstnat osoby se zdravotním postižením ve výši povinného podílu stanovenou v § 81, nebo
c) ve stanovené lhůtě písemně nevykáže dlužné mzdové nároky zaměstnanců pro účely zákona č. 118/2000 Sb., o ochraně zaměstnanců při platební neschopnosti zaměstnavatele a o změně dalších zákonů.
(3) Poskytovatel zdravotních služeb se dopustí správního deliktu tím, že neprovede vyšetření zdravotního stavu podle § 9 odst. 1 nebo je neprovede ve lhůtě stanovené v § 9 odst. 1.
(4) Za správní delikt se uloží pokuta do
a) 1 000 000 Kč, jde-li o správní delikt podle odstavce 1 písm. a) a podle odstavce 2 písm. a) a b),
b) 2 000 000 Kč, jde-li o správní delikt podle odstavce 1 písm. b),
c) 500 000 Kč, jde-li o správní delikt podle odstavce 2 písm. c),
d) 100 000 Kč, jde-li o správní delikt podle odstavce 1 písm. d),
e) 50 000 Kč, jde-li o správní delikt podle odstavce 3,
f) 10 000 000 Kč, jde-li o správní delikt podle odstavce 1 písm. c), nejméně však ve výši 250 000 Kč.
§ 141
(1) Právnická osoba za správní delikt neodpovídá, jestliže prokáže, že vynaložila veškeré úsilí, které bylo možno požadovat, aby porušení právní povinnosti zabránila.
(2) Při určení výše pokuty právnické osobě se přihlédne k závažnosti správního deliktu, zejména ke způsobu jeho spáchání a jeho následkům a okolnostem, za nichž byl spáchán.
(3) Odpovědnost právnické osoby za správní delikt zaniká, jestliže správní orgán o něm nezahájil řízení do 1 roku ode dne, kdy se o něm dozvěděl, nejpozději však do 3 roků ode dne, kdy byl spáchán.
(4) Správní delikty podle tohoto zákona v prvním stupni projednávají Státní úřad inspekce práce nebo oblastní inspektoráty práce.
(5) Příjem z pokut je příjmem státního rozpočtu.
(6) Na odpovědnost za jednání, k němuž došlo při podnikání fyzické osoby8) nebo v přímé souvislosti s ním, se vztahují ustanovení zákona o odpovědnosti a postihu právnické osoby.
Vámi popisovaná činnost typické znaky závislé činnosti, a proto jediný možný zákonný způsob řešení je všechny inženýry a architekty zaměstnat. V současné době dané kontroly probíhají, takže bychom nedoporučovali toto žádným způsobem neřešit, protože v tomto případě byste se vystavovali riziku doměrku daně z příjmů ze závislé činnosti a sociálního a zdravotního pojištění.
Současně ještě upozorňujeme na to, že švarcsystém nebyl legální ani v minulých letech, ale nebylo to tímto způsobem popsány v daných zákonech.
Pro kvalifikaci příjmů podřazených pro účely daně z příjmů zahrnovaných do § 6 zákona o daních z příjmů není rozhodující na základě jakého právního vztahu poplatníkovi příjmy plynou. Podstatným základním rysem závislé činnosti je skutečnost, že není vykonávána zcela nezávisle, tzn. pod vlastním jménem, na vlastní účet a s vlastní odpovědností poplatníka, ale naopak podle pokynů toho, kdo odměnu za vykonanou práci vyplácí.
Vymezení pojmu „závislá činnost“ nemůže být redukováno pouze na činnost vykonávanou podle příslušných příkazů a pokynů, nýbrž se musí jednat o činnost skutečně závislou na osobě plátce. Prakticky to znamená, že definiční prvek závislosti při závislé činnosti tak bude dán především povahou vykonávané činnosti, znaky a okolnostmi, za kterých je práce vykonávána a zda na uzavření pracovně-právního vztahu je dán zájem obou smluvních stran.
Nejčastějšími znaky a okolnostmi indikujícími vztah závislé činnosti fyzické osoby a osoby od níž jí plyne příjem jsou následující:
Pokud tedy fyzická osoba podniká pouze podle živnostenského listu a neprovádí jiné činnosti, tak může použít paušál ve výši 60%, jestliže podniká podle zvláštních předpisů, tak může použít paušál ve výši 40%. Je také možné, aby jedna osoba prováděla různé typy činností, ke kterým se vztahují různé výše výdajových paušálů, např. pokud by fyzická osoba podnikala na základě živnostenského listu a zároveň by prováděla i činnosti mimo tuto živnost. V tomto případě by byl použitý paušál ve výši 40% i 60%. Když se podnikající fyzická osoba připravuje na výpočet daně z příjmů, je tedy důležité zjištění, jaké činnosti provádí a jaký výdajový paušál se k těmto činnostem vztahuje. Když by se výše paušálních výdajů blížila nebo překračovala výši výdajů skutečných, je pro fyzické osoby vhodnější použití výdajů paušálních. Použití paušálních výdajů v těchto případech je výhodné, protože není nutné žádným způsobem výdaje prokazovat, je nutné vést pouze evidenci příjmů.
Toto stanovisko bylo vypracováno Českou společností pro stavební právo na žádost České komory autorizovaných inženýrů a techniků ve výstavbě („ČKAIT“) učiněné objednávkou č.j. 23/2011 ze dne 5.12.2011. Stanovisko objasňuje základní problémy autorskoprávní ochrany architektonických děl a odpovídá na dotazy uvedené v objednávce a sleduje pořadí jednotlivých dotazů tak, jak byly v objednávce uvedeny.
Úvodem
Problematika autorskoprávní ochrany architektonických děl je výrazně ovlivněna specifickým charakterem architektonických děl a jejich vytvářením a užitím v procesu výstavby. Základní okolností, která je určující pro pochopení dané problematiky, je v prvé řadě charakter vytváření architektonických děl převážně na objednávku v souvislosti s přípravou staveb. Architektonické dílo je tak vytvářeno z podnětu, na náklady a nebezpečí jiného subjektu než autora, a to objednatele (zadavatele), který zamýšlí architektonické dílo hospodářsky účelně využít k realizaci staveb, kterými je dílo trojrozměrně vyjádřeno. Tato skutečnost má vliv na dispozice s architektonickým autorským dílem.
Pro architektonická díla, která byla vytvořena na objednávku, platí sice stejná autorskoprávní ochrana jako pro díla vytvořená autorem bez zadání objednatele, pokud jde o absolutní osobnostní nebo majetková autorská práva, ale autor zakázkového (objednaného) díla je ve výkonu absolutního majetkového autorského práva dílo užít do určité míry omezen, a to právě účelem vyplývajícím ze smlouvy, na jejímž základě bylo dílo vytvořeno. Při sjednávání smlouvy o dílo, jejímž předmětem je vytvoření architektonického díla, je v dispozici smluvních stran, zda a jak upraví své vzájemné majetkoprávní vztahy včetně autorskoprávní licence. V případě, že smlouva o dílo úpravu užití autorského architektonického díla neobsahuje, platí vyvratitelná zákonná domněnka, že autor – zhotovitel poskytnul určité licence k užití díla objednateli. Tato zákonná domněnka vychází zejména z § 61 autorského zákona, který upravuje problematiku autorských děl vytvořených na objednávku, dále z úpravy smlouvy o dílo v občanském zákoníku (§ 631 a násl.) a z úpravy smlouvy o dílo v obchodním zákoníku (§ 536 a násl., zejména § 558).
Podle § 61 odst. 1 autorského zákona „Je-li dílo autorem vytvořené na základě smlouvy o dílo (dílo vytvořené na objednávku), platí, že autor poskytl licenci k účelu vyplývajícímu ze smlouvy, není-li sjednáno jinak. K užití díla nad rámec takového účelu je objednatel oprávněn pouze na základě licenční smlouvy, nevyplývá-li z tohoto zákona jinak“.
Podle § 558 obchodního zákoníku „Je-li předmětem díla podle § 556 výsledek činnosti, který je chráněn právem z průmyslového nebo jiného duševního vlastnictví, je objednatel oprávněn použít jej jen k účelu vyplývajícímu z uzavřené smlouvy o dílo. K jiným účelům je oprávněn je použít jen se souhlasem zhotovitele“.
Z úpravy vyvratitelné zákonné domněnky tedy vyplývá, že autor – zhotovitel architektonického díla na objednávku podle smlouvy o dílo, který vykonává majetkové autorské právo, poskytl objednateli autorskoprávní licenci k užití architektonického díla, která je vymezena účelem a rozsahem vyplývajícím ze smlouvy o dílo. Účelem užití architektonického díla na základě smlouvy o dílo je ve výsledku realizace objednatelovy stavby, kterou je architektonické dílo v konečné podobě vyjádřeno. Jinými slovy vyvratitelná zákonná domněnka svědčí objednateli pro způsob užití předmětného díla na základě nabyté licence k trojrozměrnému rozmnožování architektonického díla stavbou. Nabytí této licence k rozmnožování architektonického díla do konečné podoby stavby však musí předcházet splnění zákonných povinností objednatele – stavebníka, zejména zpracování dokumentace podle stavebního zákona, v rámci kterého dochází k užití architektonického díla. Je třeba zdůraznit, že osobnostní autorská práva jsou za všech okolností právně chráněna zákonným zákazem snížení umělecko-estetické hodnoty díla včetně osobnostního práva autorského dohledu nad užitím díla. Je však třeba upozornit, že toto právo nelze směšovat se stavebně technickým dozorem nebo autorským dozorem projektanta ve smyslu stavebního zákona.
Specifika autorskoprávní ochrany architektonických děl jsou dále předurčována jejich vlastní povahou,, procesem jejich vytváření a užití v procesu přípravy a realizace výstavby, jakož i povahou činností při projektování staveb a účastí osob s různým zaměřením v tomto procesu. Architektonické dílo, jako autorské dílo vytvořené autorem – architektem na základě duševní tvůrčí činnosti, je ideální umělecké dílo architektonického umění. Architekt vytvářející dílo nemusí být nezbytně profesí a vzděláním architekt, ale je to autor, který vytváří uvedené umělecké architektonické dílo. Ideální architektonické dílo musí být hmotně zachyceno v dvojrozměrné kresebné podobě (popřípadě trojrozměrné počítačové podobě) a zpravidla se v tomto smyslu označuje za architektonickou studii, které se také říká „architektonický návrh stavby“. K vyjádření architektonického díla (architektonického návrhu stavby) může sloužit i trojrozměrná rozmnoženina architektonického díla ve formě modelu stavby v určitém měřítku. Jestliže však má být architektonické dílo rozmnoženo stavbou (trojrozměrná rozmnoženina architektonického díla) musí splnit požadavky veřejného stavebního práva pro účely vydání rozhodnutí podle stavebního zákona. Z tohoto hlediska dalšími vyjadřovacími podobami díla je zpracování dokumentace podle stavebního zákona a jeho prováděcích předpisů, ve které podoba architektonické studie (architektonického návrhu stavby) prodělává určitou proměnu v rámci užití architektonického díla za účelem splnění veřejnoprávních požadavků. Tato činnost je zařazena ve vybraných činnostech ve výstavbě (§ 158 SZ) a spočívá ve zhotovení příslušné dokumentace pro účely řízení podle stavebního zákona.
Obsah a rozsah dokumentace staveb je upraven právními předpisy (vyhláška č. 499/2006 Sb., o dokumentaci staveb, popř. vyhláška č. 503/2006 Sb. nebo vyhláška č. 146/2008 Sb.). Tato dokumentace staveb je v každém konkrétním případě věcně odvozena od architektonické studie (architektonického návrhu stavby), resp. vždy obsahuje např. zásady urbanistického, architektonického a výtvarného řešení stavby a grafické vyjádření architektonického řešení a je pouze přizpůsobena pro účely řízení podle stavebního zákona. Architektonické řešení stavby je tedy součástí dokumentace stavby podle uvedených právních předpisů a odlišuje se od architektonického řešení v návrhu stavby větší mírou rozpracování architektonických tvůrčích prvků a podrobností stavebně technického řešení, neboť obsahuje další části stavebně technické povahy, včetně statických a jiných výpočtů, které architektonický návrh stavby (architektonická studie) zpravidla neobsahuje. Projektovou dokumentaci (také dokumentaci pro územní řízení) zpracovává projektant, kterým je autorizovaná osoba, přičemž sám autor architektonického díla nemusí mít toto oprávnění. Není však vyloučeno, že autor – architekt bude současně projektantem a bude mít postavení autorizovaného architekta nebo inženýra podle zákona č. 360/1990 Sb. Dokonce přichází v úvahu situace, kdy autor – projektant, ale také zhotovitel stavby mohou být jedna osoba (v praxi je to však nezvyklé). Na procesu výstavby se tedy může podílet řada osob. Jelikož architektonické dílo, pokud splňuje znaky autorského díla (viz dále), je předmětem autorskoprávní ochrany, musí být v uvedeném procesu respektován zákaz jeho užití při rozmnožování ve zpracovaných či jinak pozměněných podobách takovým způsobem, který by snížil architektonickou resp. umělecko-estetickou hodnotu díla. Je odpovědností stavebníka – objednatele architektonického díla, aby zajistil dodržení tohoto zákazu v rámci činnosti projektanta, resp. stavebního podnikatele. Stavebník – objednatel je totiž vázán povinností užít dílo jen způsobem nesnižujícím jeho architektonickou hodnotu.
Je možné tedy shrnout, že z hlediska autorskoprávní ochrany architektonického díla je rozhodující účel, ke kterému bylo na zakázku na základě smlouvy o dílo vytvořeno. V tomto rámci je pak třeba posuzovat meze vyvratitelné zákonné domněnky poskytnutí licence k užití architektonického díla objednateli. Užití architektonického díla nad rámec této zákonné domněnky by si vyžadovalo samostatnou smluvní licenci, tj. uzavření smlouvy mezi objednatelem a zhotovitelem o užití architektonického díla nad rámec dohodnutého účelu ve smlouvě o dílo. Vyvratitelná zákonná domněnka k poskytnutí licence k užití architektonického díla za účelem uzavřené smlouvy o dílo je tedy základním rámcem pro posouzení, zda do autorského práva zhotovitele architektonického díla bylo nepřípustně zasaženo či nikoliv. Je proto v zájmu stavebníka – objednatele architektonického díla, ale i dalších osob, které se budou v procesu přípravy a realizace výstavby podílet na zpracování rozmnoženin autorského díla, aby otázky autorskoprávní ochrany architektonického díla byly jednoznačně upraveny a nedocházelo k pochybnostem při užití architektonického díla.
Pojem autorského díla vymezuje § 2 zákona č. 121/2000 Sb., o právu autorském, o právech souvisejících s právem autorským (autorský zákon) takto: „Předmětem práva autorského je dílo literární a jiné dílo umělecké a dílo vědecké, které je jedinečným výsledkem tvůrčí činnosti autora a je vyjádřeno v jakékoli objektivně vnímatelné podobě, včetně podoby elektronické, trvale nebo dočasně, bez ohledu na jeho rozsah, účel nebo význam (dále jen „dílo“).
Z definice vyplývají tyto pojmové znaky autorských děl, které musí být kumulativně splněny:
Jak vyplývá z předchozího obecného výkladu o pojmu autorského díla, resp. architektonického díla chráněného autorským zákonem, autorským dílem je pouze dílo dokončené. Přitom samozřejmě nemusí jít o finální rozmnoženinu autorského díla, tj. o stavbu. Dílem může být i náčrt, studie, příslušný stupeň projektové dokumentace, ale vždy pro svůj účel dokončený. Dokončené dílo musí být způsobilé dalšího tvůrčího zpracování v dalších fázích výstavby nebo užití jako takového vystavením či rozšířením v tištěné či elektronické podobě. Pokud se tedy v otázce použitým výrazem „rozpracovaná“ rozumí dokumentace nehotová, nedokončená, pak taková dokumentace předmětem autorskoprávní ochrany být nemůže.
Pro názornější pochopení odpovědi na položenou otázku je třeba zdůraznit, že architektonické dílo by teoreticky bylo možné vyjádřit v trojrozměrné rozmnoženině díla stavbou bez pořízení projektové dokumentace vyžadované platnými právními předpisy. Protože však z hlediska veřejných zájmů stavební zákon a jeho prováděcí předpisy požadují pro úřední účely dokumentaci pro územní nebo stavební řízení, musí být architektonické dílo vyjádřeno právě v této dokumentaci, aby bylo možné v konečné podobě architektonické dílo vyjádřit stavbou.
Odborná literatura rozlišuje zachycení ideálního architektonického díla hmotně např. v architektonické studii, resp. v architektonickém návrhu stavby, po němž může následovat další podoba téhož architektonického díla až po jeho vyjádření trojrozměrnou rozmnoženinou – stavbou. Z tohoto hlediska pak vstupuje do dvojrozměrného rozmnožování architektonického díla, tj. zpracování projektové dokumentace, kromě autora architektonického díla – architekta (ale není podmínkou), projektant. Není vyloučeno, aby architekt a projektant byli jedna a tatáž osoba. Na druhou stranu architekt nemusí být striktně autorizovanou osobou, na rozdíl od zpracovatele projektové dokumentace. Při vytváření architektonického díla, které nemusí být nezbytně nutno vyjádřeno v projektové dokumentaci podle stavebního zákona, ale může se jednat o architektonickou studii nebo architektonický návrh, musí architekt, má-li být smlouva o dílo řádně splněna a architektonické dílo sloužit svému účelu, již od počátku svého vytváření patřičně zohlednit jeho stavebně technické určení, zejména pak přihlédnout k jeho technické proveditelnosti trojrozměrného rozmnožení díla stavbou a zohlednění veřejnoprávních požadavků na takové dílo z hlediska jeho určení a umístění.
Dokumentace pro vydání územního rozhodnutí je zpracovávána z hlediska veřejnoprávních požadavků a pro úřední účel územního řízení, přičemž v sobě mimo jiné obsahuje zásady urbanistického, architektonického a výtvarného řešení stavby (příloha č. 4 část C bod 1.c vyhlášky č. 503/2006 Sb.). Obsahuje-li dokumentace pro vydání územního rozhodnutí architektonické dílo, které naplňuje pojmové znaky autorského díla, tj. je jedinečným výsledkem tvůrčí činnosti, je vyjádřena v jakékoli objektivně vnímatelné podobě, včetně podoby elektronické, pak požívá autorskoprávní ochrany podle autorského zákona.
Ustanovení § 38d písm. b) autorského zákona je vyjádřením skutečnosti, že architektonická díla jsou převážně zpracována na zakázku a autorskoprávní úprava musí respektovat hospodářskou investici, kterou vynaložil objednatel do cizí tvůrčí činnosti, jeho důvěru v cizí tvůrčí schopnosti s tím, že jeho očekávání bude naplněno. Citované ustanovení proto stanoví tzv. zákonnou licenci k dílům architektonickým, jejíž podstatou je omezení autorských práv autora existující stavby jakožto rozmnoženiny autorského díla. Zákonem dovolené užití architektonického díla se týká pouze stavby dokončené. Zákonná licence znamená, že osoba navrhující změnu již dokončené stavby, což může být vlastník, ale i jiná osoba, může provést změnu této stavby v míře nezbytně nutné a při zachování hodnoty stavby, a to bez souhlasu autora. Zachována však musí být kritéria stanovená zákonem, tj. musí jít o změny nezbytně nutné a musí být šetřena hodnota architektonického díla. Komentář k autorskému zákonu vysvětluje, že nezbytnost změn může vyplývat například z faktického stavu stavby (nutnost oprav) nebo z nutnosti vyhovět veřejnoprávním předpisům.
Souhlas autora je nutno získat jen v případech, pokud by uvažované změny stavby přesahovaly rámec daný uvedenou zákonnou licencí. Neudělí-li autor svůj souhlas a změny budou přesto provedeny, půjde o neoprávněný zásah do autorských práv, jde o porušení autorova osobnostního práva autorského na nedotknutelnost díla (§ 11 odst. 3 autorského zákona) a autorova majetkového práva autorského k rozmnožování díla a užití v pozměněné nebo zpracované podobě (§ 12 a 13 autorského zákona).
Podle § 28 autorského zákona dílo, u kterého uplynula doba trvání majetkových práv, může každý bez dalšího volně užít, přičemž podle § 27 autorského zákona trvají majetková práva po dobu autorova života a 70 let po jeho smrti. Osobnostní práva autorská zanikají smrtí autora, přičemž po smrti autora smí být dílo užito pouze způsobem nesnižujícím jeho hodnotu (§ 11 autorského zákona). Zákonná licence podle § 38d písm. b) se tedy vztahuje pouze na architektonická díla, jejichž autor je naživu nebo od smrti autora uplynulo méně než 70 let. Uplynulo-li od smrti autora 70 let, je architektonické dílo dílem volným, na kterém lze bez souhlasu autora či dědiců autorských práv majetkových provádět změny, přičemž ve smyslu § 11 odst. 5 Podle § 11 autorského zákona nesmí jít pouze o změnu, kterou by došlo ke snížení hodnoty architektonického díla.
Vznikne-li architektonické dílo, které je součástí projektové dokumentace jako dílo několika autorů, jde ve smyslu § 8 autorského zákona o spoluautorské dílo. Podle tohoto ustanovení přísluší právo autorské k dílu, které vzniklo společnou tvůrčí činností dvou nebo více autorů do doby dokončení díla jako dílo jediné (dílo spoluautorů), všem spoluautorům společně a nerozdílně. Na újmu vzniku díla spoluautorů není, lze-li výsledky tvůrčí činnosti jednotlivých spoluautorů díla odlišit, pokud tyto nejsou způsobilé samostatného užití.
Ve smyslu § 2 odst. 5 autorského zákona je u děl souborných autorsky chráněna tvůrčí povaha výběru a uspořádání jednotlivých děl. V tom je prvek díla souborného. Vedle toho mohou být autorsky chráněny i jednotlivé příspěvky, které byly do souborného díla zahrnuty. Projektová dokumentace, resp. jejích několik na sebe navazujících stupňů, není souborným dílem, neboť u ní nejde o ono tvůrčí sebrání a uspořádání jednotlivých na sobě nezávislých děl. O kolektivním díle viz odpověď na otázku 9.
Dokumenty podle zmíněného § 13 zákona 360/1992 Sb. mohou být například územně plánovací podklady, pokud jsou architektonickým dílem (např. územní studie), dokumentace pro územní řízení nebo dokumentace pro stavební povolení. Je-li jejich součástí architektonické dílo, je chráněno autorským právem. Užití takové dokumentace v rámci veřejnoprávních řízení, jejichž účelem a cílem je ověření a potvrzení způsobilosti k zhotovení stavby, nezbavuje architektonické dílo jeho povahy jako autorského díla ani jeho ochrany podle autorského zákona. Nejde tedy o úřední dílo ve smyslu § 3 autorského zákona. Označení těchto děl autorizovanou osobou pro účely uvedeného veřejnoprávního řízení však jejich autorskou ochranu do určité míry oslabuje, a to podle § 34 autorského zákona, neboť se na ně vztahuje tzv. úřední a zpravodajská licence upravená v tomto ustanovení: „Do práva autorského nezasahuje ten, kdo užije v odůvodněné míře dílo na základě zákona …pro soudní nebo správní řízení nebo k jinému úřednímu účelu…“ (§ 34 písm. a) autorského zákona). Úřední a zpravodajská licence samozřejmě nezahrnuje oprávnění dílo měnit nebo užít k jinému než úřednímu účelu.
Územní plán je vydáván opatřením obecné povahy podle správního řádu (§ 43 stavebního zákona). Opatření obecné povahy je podle § 3 písm. a) autorského zákona úředním dílem, na něž se nevztahuje autorskoprávní ochrana. Jde o absolutní výluku z autorskoprávní ochrany, nikoli o zákonnou licenci.
Nicméně, je třeba vzít v úvahu, že v průběhu vytváření územního plánu mohou vznikat architektonická díla a tak se mohou stát i součástí územního plánu. Vzhledem k tomu, co bylo řečeno, tj. že jde o výluku z autorskoprávní ochrany, okamžikem vydání územního plánu jako opatření obecné povahy, dochází k „zúřednění“ díla a tímto okamžikem zaniká případná autorskoprávní ochrana a dílo se stává autorskoprávně volné. Odborná literatura k tomu vysvětluje, že „S ohledem na ústavněprávní základy autorskoprávní ochrany u nás (srov. zejm. čl. 11 a 34 LPS), nelze dovozovat jinak, než že k takovému zásahu do subjektivního autorského práva může dojít zásadně pouze se souhlasem autora (popř. jiného majitele či vykonavatele majetkových autorských práv). Ve smyslu čl. 11 LPS se tak může stát pouze tehdy, pokud příslušná osoba (zpravidla stát či jednotka územní samosprávy) nabyla oprávnění s dílem tímto způsobem naložit (tzn. zúřednit je). Může se tak stát především na základě výslovného či konkludentního souhlasu majitele děl, popř. v souvislosti se zvláštním autorskoprávním režimem některých děl jako jsou díla zaměstnanecká, díla kolektivní nebo díla na objednávku či díla soutěžní.“
Z toho lze dovozovat, že územní plán vyhlášený jako opatření obecné povahy je vyloučen z autorskoprávní ochrany. Ovšem pokud je do něho zahrnuto architektonické dílo, je nezbytné, aby k jeho užití získala příslušná obec licenci na základě smlouvy o dílo na zpracování územního plánu a za tímto účelem je pak oprávněna architektonické dílo užít.
Odpověď na tuto otázku je obdobná jako v případě otázky týkající se souborných děl. Podle § 88 odst.1 autorského zákona databází je soubor nezávislých děl, údajů nebo jiných prvků, systematicky nebo metodicky uspořádaných a individuálně přístupných elektronickými nebo jinými prostředky, bez ohledu na formu jejich vyjádření. Podstatou je opět uspořádání na sobě nezávislých děl či jiných prvků. Skutečnost, že projektová dokumentace je odevzdávána v digitální podobě, z ní nedělá databázi. Pokud některé části projektové dokumentace splňují znaky autorského díla, jsou tyto části autorskoprávně chráněny bez ohledu na to, na jakém nosiči jsou předávány.
Režim zhotoveného díla bude záviset na tom, v jakém vztahu se dílo zpracovává, kdo je objednatelem díla a kdo zhotovitelem. Pokud by mělo jít o případ, kdy objednatelem díla je např. vlastník nebo investor stavby a zhotovitelem osoba odlišná od autora, např. projektová kancelář jako zaměstnavatel autora (právnická osoba), půjde o běžný občanskoprávní nebo obchodněprávní vztah a uplatní se příslušná ustanovení o smlouvě o dílo podle občanského nebo obchodního zákoníku. Ve vztahu autor a jeho zaměstnavatel půjde o dílo zaměstnanecké. Vykonavatelem autorských práv k dílu bude zaměstnavatel autora a ten by mohl se souhlasem autora postoupit na objednatele výkon majetkových autorských práv (o tom by se mohl s objednatelem dohodnout v příslušné smlouvě o dílo).
Zaměstnanecké dílo
Jak bylo řečeno, ve vztahu mezi projektovou kanceláří, která je vůči klientovi (objednateli) zhotovitelem díla a autorem, zaměstnancem, půjde o dílo zaměstnanecké ve smyslu § 58 autorského zákona. Podle odstavce 1 tohoto ustanovení platí (pokud není sjednáno jinak), že zaměstnavatel vykonává svým jménem a na svůj účet autora majetková práva k dílu, které autor vytvořil ke splnění svých povinností vyplývajících z pracovněprávního či služebního vztahu k zaměstnavateli nebo z pracovního vztahu mezi družstvem a jeho členem. Pracovněprávním vztahem se zde rozumí pracovní poměr i pracovněprávní vztah založený dohodou o provedení práce či dohodou o pracovní činnosti. Zaměstnavateli a nikoliv autorovi, zaměstnanci, náleží majetková práva, tzn. zaměstnavatel je od okamžiku vytvoření zaměstnaneckého díla především výlučně oprávněn s dílem nakládat (zejm. uzavírat licenční smlouvy) a vybírat za užití zaměstnaneckého díla odměnu. Autorovi, zaměstnanci náleží jen osobnostní práva, navíc ovšem omezená vyvratitelnými právními domněnkami, podle nichž zaměstnavatel může zaměstnanecké dílo zveřejnit, upravovat, zpracovat včetně překladu, spojit s jiným dílem, zařadit do díla souborného a uvádět dílo na veřejnost pod svým jménem, může nehotové zaměstnanecké dílo za určitých podmínek dokončit. Zaměstnanci náleží právo na přiměřenou dodatečnou odměnu, jestliže se mzda nebo jiná odměna dostane do zjevného nepoměru k zisku z využití práv k zaměstnaneckému dílu a významu takového díla pro dosažení zisku.
Dílo na objednávku a dílo soutěžní
O tento případ půjde, pokud dílo je vytvářeno na základě smlouvy mezi objednatelem a autorem, který sám dílo zhotovuje, a to v jiném než pracovněprávním či obdobném vztahu, tj. na základě smlouvy o dílo podle obchodního nebo občanského zákoníku.
Objednateli svědčí zákonná vyvratitelná domněnka poskytnutí licence k užití díla k účelu vyplývajícími ze smlouvy o dílo. Jeho postavení je tedy právně slabší než postavení zaměstnavatele v případě děl zaměstnaneckých. Získává jen licenci k užití díla. Proto také, není-li sjednáno jinak, autor může dílo vytvořené na objednávku užít a poskytnout licenci jinému, není-li to v rozporu s oprávněnými zájmy objednatele. Výlučná osobnostní práva zůstávají autorovi zachována. Podobné postavení má objednatel díla soutěžního, tj. díla vytvořeného pro účely soutěže.
Dílo kolektivní
Tento režim přichází v úvahu v případě, kdy objednatel uzavírá smlouvu o zhotovení architektonického díla podle obchodního nebo občanského zákoníku přímo s několika autory. Kolektivní díla se z hlediska jejich autorskoprávního režimu považují za díla zaměstnanecká, i když nejsou vytvářena v pracovněprávním nebo jiném obdobném poměru. Objednatel má tedy stejně silné postavení jako zaměstnavatel v případě vytváření díla ve zmíněném pracovněprávním či obdobném poměru.
Vlastník stavby při realizaci svých oprávnění podle stavebního zákona musí respektovat i příslušnou autorskoprávní úpravu. Pokud tedy uvažovanou změnou stavby před dokončením podle § 118 stavebního zákona, by mělo dojít ke změně, zpracování architektonického díla, je k takové změně třeba souhlasu autora. To znamená, že pokud je projektová dokumentace architektonickým dílem požívajícím autorské ochrany, musí s takovým zásahem do svého autorského práva souhlasit autor (projektant). V konkrétním případě je však třeba posoudit, na základě jakého právního režimu bylo architektonické dílo zhotoveno (viz výše) a zda zpracovatel projektové dokumentace má či nemá dostatečná licenční oprávnění ke změně architektonického díla, tj. například zda nedošlo k cesi jeho práv jak je tomu v případě děl zaměstnaneckých.
Projektant, který má autorská práva, se může uvažované změně bránit, tj. vázat ji na svůj souhlas. Pokud souhlas nedá a ke změně přesto dojde, bude to znamenat zásah do jeho autorského práva a on může k ochraně využít právních prostředků, které mu autorský zákon dává. Může se domáhat zejména
Jak bylo uvedeno v odpovědi na otázku 1, předmětem práva autorského je dílo literární a jiné dílo umělecké a dílo vědecké, které je jedinečným výsledkem tvůrčí činnosti autora a je vyjádřeno v jakékoli objektivně vnímatelné podobě, včetně podoby elektronické, trvale nebo dočasně, bez ohledu na jeho rozsah, účel nebo význam. Bude-li tedy projektová dokumentace autorským dílem ve smyslu autorského zákona, bude jím i projektová dokumentace vyjádřená v elektronické podobě.